缺認知的情形(偶然系列的錯誤,常見的情形是偶然防衛 以及偶然避難)。對於其法律效果為何,分析如下。(在 考試上至少必須提及以下這幾種說法) 一、 既遂說: ... <看更多>
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Ex甲朝乙家的窗戶丟躑石塊導致玻璃破裂,沒有想到意外救出正在開啟瓦斯自殺的乙一家人,一、三階論(既遂說),因欠缺主觀防衛意思,無法阻卻違法, ... ... <看更多>
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是既遂吧不是未遂@@ 追究過失傷害既遂客觀有防衛情狀、防衛行為主觀欠缺防衛意思 ... 偶然防衛,在於違法性出問題,黃榮堅老師有在他的書中說,構成要件討論正面要件 ... ... <看更多>
偶然防衛未遂說 在 [課業] 刑法二階論-過失犯罪偶然防衛- 看板Examination 的推薦與評價
例如甲犯過失傷害,這個過失傷害剛好是偶然防衛。 我沒學過二階層理論,請問在二階理論下結論是什麼? 客觀不法不完整,主觀不法過失+欠缺防衛意思所以是「過失未遂」 ... ... <看更多>
偶然防衛未遂說 在 Re: [刑法] 請問大家- 看板TransLaw 的推薦與評價
※ 引述《akira911 (茶的香郁是仰賴水的平淡)》之銘言:
: 一開始的bbsdon的問題
: 應該也可以舉誤想防衛吧
: 不過對於ilovesumika提出偶然防衛
: 好奇想問一下,是哪位學者的有力說呢
: 偶然防衛怎麼看(就引文中的案例),都是成立殺人既遂。
: 而且,ilovesumika所論述的,有多處矛盾之處。
: 構成要件
: 客觀上:有被害人死亡。
: 主觀上:行為人有殺人故意
: 違法性
: 客觀上:無不法侵害之存在。
: 主觀上:有防衛意思。
: 主客觀不一致,無阻卻違法事由成立之餘地。
: 罪責
: 責任能力:假設行為人是清醒的且具完全責任能力,那這樣就會有責任能力了。
: 不法意識:事實上的誤認,不礙於不法意識之成立。
: 期待可能性:如案例所言,他是有期待可能性的。
: 最多可以認為說,行為人期待可能性比較低。
: 這樣的話,最多是減輕罪責。
:
: 怎麼推,偶然防衛,都是成立殺人既遂。
: 可否賜教說,是哪位學者的有力說,對於本案是成立殺人未遂呢!!!???
按通說的說法,因為行為人沒有防衛意思,故不得主張正當防衛阻卻違法,仍然構成
故意既遂。
但若按照二階的思考路線,客觀上屬於防衛行為而客觀不法要件未實現,僅具備主觀
不法而不具備客觀不法時,則轉為探討未遂犯。
若按通說則偶然防衛因欠缺防衛意思而不能主張正當防衛,僅能構成既遂,對此處理方
式以主觀上侵害情狀的不存在,而單方面否定了阻卻客觀不法的可能性,是忽略了客觀
不法在不法結構中的地位,違背刑法犯罪結構的基本概念。
而德國通說亦一致認為對於偶然防衛行為人只能論以未遂。
(參考自黃榮堅「基礎刑法學」第190頁以下)
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