臨檢必須足認構成危害性
故在2001年的大法官釋字第535號解釋裡即強調，無論是臨檢、盤查、路檢、取締等名義，只要對人或物的查驗，致侵害行動自由、財產或隱私，就必須遵守法律與比例原則。此號解釋完全否定隨機或任意的盤查或臨檢，這也代表，發動臨檢必須要有相當理由足認已構成危害性，且在臨檢前，更得出示證件與告知事由，事後也應告知救濟管道。又除非無法當場確認身分而有礙交通、安寧或涉及違法，否則就應任其離去，不可要求同行至警局。此號解釋，實已將臨檢該有的程序、要件、救濟等，畫出一個相當清楚的輪廓與架構。因此在2003年，立法院就制訂警察職權行使法，以讓臨檢有了更具體的法律規定。
而根據警察職權行使法第6條第1項，警察要對人查驗身分，必須要有事實足認有犯罪或危害生命、身體等之虞，此即在重申釋字第535號解釋所否定的隨機、任意性的臨檢。也因此，若警察僅以臉孔陌生、神情緊張等個人感受為盤查之理由，既非有客觀事證證明有危害公眾之虞，也完全違反法律之明文，自非屬依法執行公務，人民既有權拒絕，也不會有妨害公務罪的問題存在。
退一步言，就算警察已有事實足認有違害秩序之虞，但根據警察職權行使法第4條第1項，警察行使職權，如臨檢，必須出示證件或穿警察制服，更應告知事由。故不具備此等要件，依據同條第2項，人民有權拒絕臨檢，若被以妨礙公務罪為逮捕與拘束人身自由，執法的警察反會涉及刑法的私行拘禁、違法搜索等罪。
至於面對警察的不法臨檢，人民是否有權以手機拍攝蒐證，在司法實務認為臨檢並非犯罪調查，且警察是代表國家執行公務而須接受監督下，就不能主張隱私權與肖像權。故若警察阻止拍攝，甚至搶下民眾手機，其亦可能涉及涉及強制、毀損等罪。
故此次中壢分局的事件，正暴露出現行仍普遍存在的隨機性臨檢之弊端。故於行政調查上，就不能只針對基層警察，而須查明是否為績效壓力下的結果。更重要的是，為了防止警察僅憑個人感受的任意臨檢，檢察官也須對警察是否濫權之部分，開啟刑事究責之偵查。
https://www.peoplenews.tw/news/942dbb4a-64db-4a40-b977-a6333d38bcbe
妨害秩序構成要件 在 [新聞] 聚眾鬥毆政院急修法「逾3人就算不解散- 看板TPC_Police 的推薦與評價
新聞網址：
https://udn.com/news/story/12881/3689587?utm_source=linemobile&utm_medium=shar
e
新聞內容：
街頭鬥毆頻傳，行政院長蘇貞昌指示修法；據了解，刑事局已提出修法建議，放寬刑法妨
害秩序罪章「公然聚眾」認定標準，未來只要超過三人就算聚眾，員警兩次命令聚眾者解
散不從者即依現行犯逮捕。
警政署已將修法建議送交內政部，本周四行政院會將進一步討論。
法務部表示，針對修法放寬刑法妨害秩序罪章「公然聚眾」認定標準，已和內政部及警政
署等單位開會，針對「聚眾不解散」、「聚眾鬥毆」在刑度、構成要件上給予建議，包括
加重刑度、明確認定「公然」標準。
刑法妨害秩序罪章中的一四九條規定，公然聚眾意圖為強暴脅迫，已受該管公務員解散命
令三次以上而不解散者，在場助勢之人處六月以下有期徒刑、拘役或三百元以下罰金；首
謀者處三年以下有期徒刑。
另外，刑法一五○條，公然聚眾施強暴脅迫者，在場助勢之人處一年以下有期徒刑、拘役
或三百元以下罰金；首謀及下手實施強暴脅迫者，處六月以上五年以下有期徒刑。刑法第
二八三條規定，聚眾鬥毆致人於死或重傷者，在場助勢而非出於正當防衛之人，處三年以
下有期徒刑，下手實施傷害者仍依傷害規定處斷。刑法這些法條都有「聚眾鬥毆」的規定
，但實務上卻不易執行。
刑事局說，最高法院於民國廿八年曾有判例，指聚眾鬥毆係指參與鬥毆之多數人「有隨時
可以增加」且雙方參與鬥毆之人均事前約定；不過現實中許多用通訊軟體串連集結或廟會
、ＫＴＶ酒後打群架等多數人偶然集結，均缺乏「隨時增加」構成要件，因此多數鬥毆案
都以傷害或毀損罪論處，但傷害與毀損又屬告訴乃論，當事人不提告就只能依社會秩序維
護法裁處，對聚眾鬥毆威嚇性有限，也讓刑法規定形同具文。
刑事局認為，一般大眾認知打群架就是聚集多數人實施強暴脅迫，司法實務認定和社會認
知脫節，因此建議修法明確規範三人以上就是「公然聚眾」，且將現行解散命令三次以上
改為兩次，授予警察較大執法公權力。
蘇貞昌上周四在治安會報指示修法後，刑事局立即研究修法，參酌日本現行作法，對聚眾
採較寬認定，處罰也較嚴。有人建議，進一步增訂對攜帶凶器的預備糾眾鬥毆犯的相關罰
則，有效遏止街頭逞凶的不良聚眾或幫派分子。
警政署長陳家欽前晚表示，刑事局完成草案研擬，本周行政院會就會提報，希望盡速送立
法院審議，這將是最有效且釜底抽薪的辦法。
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想問一下在轄內
有KTV、酒店、夜店的各位學長姐
覺得這樣修法後對大家執法有幫助嗎
還是減少了辦社維法在系統開案的麻煩
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