#刑法司律一試考題分析：EP14
#讀享周易刑事法
【101司法官一試第11題】
依實務見解，下列何種行為，不構成加重竊盜罪？
（A）結夥三人行竊，其中有未滿14歲的孩童
（B）於公車內扒竊
（C）在機場航站大廳內行竊
（D）持螺絲起子行竊
【108司律一試第30題】
甲迷戀同學乙，但未獲乙的青睞。某次全班到外縣市參加研討會而住宿旅館，均有各自的房間，乙離開房間時，未將房門鎖緊，甲發現後直接走入乙的房間，翻弄乙的行李箱，並以手機拍下乙的內衣，將該張照片以通訊軟體傳給同學丙分享。離開房間前，竟又臨時起意帶走該內衣作為紀念。有關甲刑事責任的敘述，下列何者錯誤？
（A）甲取走內衣，構成刑法第321條第1項第1款加重竊盜罪
（B）甲侵入乙的房間，構成刑法第306條第1項之侵入住居罪
（C）甲拍攝內衣照片，不構成刑法第315條之1第2款之妨害秘密罪
（D）甲將內衣照片傳給丙，不構成刑法第310條第1項之誹謗罪
【108司律一試第31題】
有關刑法第321條第1項第3款「凶器」之適用說明，依實務見解，下列何者錯誤？
（A）須行為人主觀上有持以行兇或壓制被害人之意圖
（B）該物客觀上具有危險性，能夠傷害人之生命身體
（C）該物不限於行為人在犯罪場所外攜入
（D）不以行為人取出該凶器使用為必要
【105司律一試第21題】
甲得知舅舅A全家外出旅行，與乙、丙共謀到A宅偷取古董。乙、丙進入A宅行竊，甲則在遠處以手機告訴乙、丙古董的正確位置。得手後，3人將古董變賣分贓。試問，對於甲、乙、丙的行為，下列敘述，何者錯誤？
（A）3人的行為符合刑法第321條加重竊盜罪的侵入住居的加重條件
（B）3人的行為不符合刑法第321條加重竊盜罪的結夥三人以上而犯之的加重條件
（C）對於甲的行為，減輕其刑
（D）甲所犯之罪，仍屬告訴乃論之罪
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【101司法官一試第11題答案】（A）
【108司律一試第30題答案】（A）
【108司律一試第31題答案】（A）
【105司律一試第21題答案】（C）
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【綜合說明】
這次放上的是很愛考的加重竊盜罪啦！老師認為，一試最重要的是刑法第321條第1項第1、3、4這三款規定，一試都有考過，而且都有相應的實務見解要記，整理在底下：
一、刑法第321條第1項第1款
【最高法院69年度台上字第1871號刑事判決】
竊盜因夜間侵入而加重其刑者......必須於未經侵入以前，即有竊盜之意思，從而以侵入為其竊盜手段者，始能成立。#若事前經獲允許住宿其內，#臨時見財起意，#竊物而出，#其於他人家宅之安寧並無妨害，#即不能謂之侵入。
【最高法院69年度台上字第1474號刑事判決】
#旅客對於住宿之旅館房間，各有其監督權，且既係供旅客起居之場所，#仍不失為住宅。
二、刑法第321條第1項第3款
【最高法院79年度台上字第5253號刑事判決】
刑法第三百二十一條第一項第三款......所謂兇器，其種類並無限制，凡客觀上足對人之生命、身體、安全構成威脅，具有危險性之兇器均屬之，且祇須行竊時攜帶此種具有危險性之兇器為已足，並 #不以攜帶之初有行兇之意圖為必要。#螺絲起子 為足以殺傷人生命、身體之器械，顯為具有危險性之兇器。
【最高法院94年度台上字第3149號刑事判決】
刑法第三百二十一條第一項第三款之攜帶兇器竊盜罪及同法第三百三十條之攜帶兇器加重強盜罪......只要於竊盜或強盜時攜帶兇器，即構成加重竊盜或強盜罪名，因立法所規範者為攜帶兇器竊盜或強盜即屬於加重條件，而 #不以取出兇器犯之為必要，亦 #不以攜帶之初有持以行兇之意圖為限。
三、刑法第321條第1項第4款
【最高法院30年度上字第1240號刑事判決】
刑法第三百二十一條第一項第四款所稱結夥三人，係以 #結夥犯全體俱有責任能力及有犯意之人為構成要件，若其中一人係缺乏責任能力或責任要件之人，則雖有加入實施之行為，仍不得算入結夥三人之內。
【最高法院76年度台上字第7210號刑事判決】
刑法分則或刑法特別法中規定之結夥二人或三人以上之犯罪，應以在場共同實施或在場參與分擔實施犯罪之人為限，#不包括同謀共同正犯在內。
Ps. 下一回就是最終回啦～～敬請期待！
侵入住宅竊盜罪 在 Re: [課業] 刑法關於法條競合的寫法- 看板Examination 的推薦與評價
※ 引述《Saaski (GreedIsGood)》之銘言：
: 最近在看解題書也有這個問題
: 以「侵入住宅並竊取珠寶」一事為例
: 共有侵入住居罪、普通竊盜罪、加重竊盜罪可以討論
: 但競合過後只會成立一個加重竊盜罪
: 解題書的寫法如下：
: （一）侵入住居罪
: （二）普通竊盜罪
: （三）加重竊盜罪
: （四）競合
: 這樣的寫法很詳細啦，可是感覺很浪費時間
: 我看解題書一題四等書記官25分的題目就寫了2500字... ...
: 所以，不知道能不能這樣寫：
: （一）加重竊盜罪
: 1.侵入住居、普通竊盜部分已與加重竊盜罪競合，只會成立一個加重竊盜罪
: 反正就是不先討論三個罪最後再競合，而是直接討論競合後會成立的那個罪
: 另外在內文裡面簡要交代其他兩個部分已經被競合了
這三個罪是否符合構成要件都沒討論，你就可以直接直接進入到競合。
這樣邏輯上會有問題的。刑總的犯罪論最前面，與最後面的章節可翻來看看。
想要濃縮篇幅，重點在於題目大小，其次是濃縮寫法技巧是否合理。
舉例來說，同樣如本題的是一個行為，
題目中有『偽造+行使+詐欺』這串，但其僅是本題的一個「次爭點」，
還很多「主要爭點」要處理時，直接套實務對這串的見解來寫，就會很快。
直接討論實務認為會成立的那罪，其他兩個被競合掉，連寫都不用寫。
簡言之，想怎麼濃縮，看題目而定。
依據本題來說，若就只有考「侵入住宅並竊取珠寶」，
當然就是小題大作，用如同建構式數學一樣，按部推解。
只是原PO寫法可能需要修個小地方。
另外，一科平均考四題，題目有大有小。
遇到小題，你想濃縮，把時間留給其他的大題目，這是OK的。
但問題是閱卷老師，他只單看你這題，不會去顧慮其他三題的大小。
我們要做的不是每個奈米爭點，微米爭點通通都一網打盡，
而是把配分最多的主要考點，給寫清楚。次要考點就是考驗個人一筆帶過的功力。
壹、﹝題號﹞
一、甲侵入住宅並竊取珠寶的一行為，分別成立：
（一）侵入住居罪
（二）普通竊盜罪
（三）加重竊盜罪
﹝註:反正在(一)都詳細討論侵入住居了。這邊引出第1款，﹞
﹝後面就寫「如前所述，侵入住居罪已成立，故該當本款。」﹞
二、結論﹝註：也就是原ＰＯ說的競合﹞
假如說，題目設計了兩個主要爭點，「侵入住宅並竊取珠寶」剛好是其中一個，
那麼，就可以考慮濃縮寫法。
貳、﹝題號﹞
一、甲侵入住宅並竊取珠寶的一行為，成立加重竊盜罪。
（一）§320 普通竊盜 ﹝或，條號罪名都不要寫，直接下標「竊盜行為」﹞
（二）§321第1項第1款 加重竊盜罪
﹝因為這邊沒有事先討論完侵入住居，因此，到這邊該討論的還是要討論﹞
﹝兩種寫法的差別，在於架構上要不要費筆墨，多開一個標題與標號﹞
二、第二個主要爭點
三、結論
﹝壹與貳的差別，在競合的寫法。先撇開第二個主要爭點。單就第一個爭點﹞
﹝在壹的時候，需要交代 §306 §320 §321 三者如何競合﹞
﹝但在貳的時候，你認為你還需要交代嗎？﹞
假如說，題目設了三個以上的主要爭點，那就是後話了。
最近窮死了，上來騙騙Ｐ幣
※ 編輯: akira911 (114.27.99.221), 08/21/2016 11:58:42
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